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文档分类:法律/法学

担保法适用若干问题探讨.doc


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担保法适用若干问题探讨.doc
文档介绍:
担保法适用若干问题探讨.doc全国法院系统
第十七届学术讨论会征文
担保法适用若干问题探讨
青海省西宁市中级人民法院王有林
二OO五年六月二十九日

作者简介:
王有林,男,1975年生,1996年毕业于青海师范大学历史系, 同年分配至西宁市中级人民法院。参加工作以后,先后取得了中央党 校函授学院法律本科和全国高等自学考试法律本科毕业证。先后从事 过档案管理、机要文秘、书记员工作,现在执行局工作。在工作之余 撰写的多篇论文在全省及全市的论文评选中获奖,其中《公开审判中 的审判泄密及防治》一文获得青海省保密理论研讨会论文一等奖,《建 设“信用青海”的制度保障体系》一文入选青海省依法治省理论研讨 会入选论文。
联系电话:0971-6307493 0971-6301368-6720

担保法适用若干问题探讨
论文提要:本文就在审判工作中适用《担保法》时遇到的几个 问题进行了一些探讨,主要涉及共同担保问题、抵押担保问题以及保 证人行使先诉抗辩权等问题。
以下正文:一九九五年六月三十日第八届全国人大常务委员 会第十四次会议通过了《中华人民共和国担保法》,为借贷、买卖、货 物运输、加工承揽等经济活动中,债权债务的实现提供了法律依据。 从《担保法》颁布实施起,担保活动在实践中被广泛运用,但随之也 出现了许多新问题,本文就审判中涉及担保法的适用的若干问题进行 了一些探讨。
共同担保问题
共同担保是审判实务中相当常见、又颇为复杂的担保情况。共同 担保涉及《担保法》所规定的多种担保方式,当事人的权利义务关系 相当复杂,其效力和责任如何认定与划分,实有必要予以探讨。
一、关于共同保证的有关问题
共同保证是数人对于同一债务为保证,除契约另有约定外,各 保证人应连带负保证责任。简而言之,共同保证是数个保证人对于同 一债权所为的保证。共同保证的共同特点是:(1)保证人为二人以上;
(2)保证的对象为同一债务。审判实践中有下列问题值得探讨:
(一)、共同保证的成立问题
1、数个保证人所为之保证的情况。共同保证作为保证的一种特殊 形式,是相对于单独保证形式而言的,但数个保证人所为的保证均是 独立存在的保证,适用保证的一般规则。数个保证人如果对于同一债 权(务)在互相知情的情况下同时与债权人签订保证合同,共同保证 是毫无疑问的。但是,如果数个保证人在不同时间内、在互不知情的 情况下分别就同一债权与债权人签订保证合同,共同保证是否成立?

举例来说,某银行贷款给某人100万元,要求某人提供两公司为其保 证,于是某人找了两公司先后与银行签订贷款保证合同。起诉后,两 公司均以互不知情为由,提出抗辩。国外大多数国家认为此种情形也 构成共同保证,如德国民法典规定,数人保证同一债务者,即使未共 同承担保证,也作为连带债务人负其责任;日本民法典第456条在“共 同保证人的分别利益”条目下归档,由数个保证人时,其保证人虽以 个别行为负担债务,亦适用第427条的规定。笔者认为,数人为同一 债权保证,目的在于增强担保的效力,减轻债权人的风险。相对债权 人而言,每个保证人向债权人承诺的保证义务均是确定不变的,不以 其他保证是否成立为前提。
2、保证的对象是同一债权(务)的情况。同一债权债务是指因 同一交易行为而产生的债权债务,包括主债务和从债务。数个保证的 对象不是同一债权的全部,而是其中的部分情形,是否为共同保证? 我国担保法将保证人有无约定承担保证份额的两种情形,均概括为共 同保证。从共同保证的整体性而言,债权人之目的无非是保证被保证 债务的全部履行,保证人有无约定承担保证责任的份额,仅影响到保 证人责任的轻重程度,对债权人的利益没有根本性的影响,故两种情 形均符合共同保证的立法宗旨。我国担保法以保护债权人的利益出发, 作出的这一规定是恰当的。
(二)、共同保证人的权利的问题
共同保证作为一种特殊形态的保证,具有单独保证的共性,故应 适用单独保证的通则,单独的保证人应享有的权利,共同保证人同样 享有。也就是说,无论按份共同保证还是连带共同保证,在每一保证 人与债权人的关系上,均与单独保证无异:一般保证人享有先诉抗辩 权,连带保证人无先诉抗辩权。在每一保证人与主债务人的关系上, 亦与单独保证人一样享有求偿权。
同时,共同保证人由于比单独保证的法律关系多了一层共同保证

人之间的关系,又使共同保证人在特定情况下享有双重求偿权。当共 同保证人一人就其约定承担保证份额部分代为清偿时,该保证人既享 有对主债务人的求偿权,亦享有对其他保证人就其超过部分的求偿权。 我国《担保法》第12条也规定,“已经承担保证责任的保证人,有权 向债务人追偿,或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应与承担 的份额”。而且,此双重求偿权保证人得选择其一而
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